海鑫堂普洱境界

海鑫堂普洱境界的主题，由云南省茶叶协会、昆明市人民政府主办，中国普洱茶博物馆承办。来自全国各地的专家学者、茶企代表、媒体代表以及社会各省茶叶协会、昆明市人民政府主办，中国普洱茶博物馆承办。来自全国各地的专家学者、茶企代表、媒体代表以及社会各各界人士参加了此次活动。

刑事审判参考案例第1373号：怎样计算诈骗犯罪的数额裁判要旨归纳

阚莹诈骗案——诈骗数额的计算与扣除

　　一、基本案情

　　被告人阚莹，男，汉族，1979年3月1日出生。2019年8月2日被逮捕。

　　江苏省苏州市吴中区人民检察院指控被告人阚莹犯诈骗罪，向苏州市吴中区人民法院提起公诉。

　　苏州市吴中区人民法院经审理查明：被告人阚莹在从事茶叶生意的期间，与被害人马云峰熟识，获得了对方的信任。在得知马云峰对茶叶收藏很感兴趣、且有一定的经济实力后，阚莹于2018年12月28日，谎称其有一提七饼“97水蓝印”普洱茶出售，以一饼34 000元的价格与马云峰达成合意，骗得马云峰支付的货款人民币238 000元。后阚莹以云南海鑫堂普洱茶冒充“97水蓝印”普洱茶向马云峰发货。经鉴定，该云南海鑫堂普洱茶的实际价值仅为4 389元。

　　苏州市吴中区人民法院认为：被告人阚莹以非法占有为目的，诈骗他人财物238 000元，数额巨大，其表现已构成诈骗罪。阚莹归案后如实供述了上述事实，可以从轻处罚。阚莹自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：

　　1.被告人阚莹犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元。

　　2.责令被告人阚莹退赔赃款人民币二十三万八千元给被害人马云峰。

宣判后，被告人阚莹未提出上诉，公诉机关也未提出抗诉。判决已经发生法律效力。

二、主要疑问

1、主要疑问怎样正确计算诈骗犯罪中的诈骗数额？

2、哪些可以实施扣除？

三、裁判理由

本案中，被告人阚某以云南海鑫堂普洱茶冒充“97水蓝印”普洱茶向马某发货。在审理认定被告人的诈骗数额时，关于云南海鑫堂普洱茶的价值能否从诈骗数额中实施扣除，存在以下二种意见：

第一种意见认为，本案诈骗犯罪的数额应以被害人实际所受的财产损失数额为准，云南海鑫堂普洱茶应该从被告人骗得的货款中扣除。理由是，被告人在骗取被害人货款的同时以交付低档普洱茶的方法向被害人让渡了一部分利益，虽然该普洱茶的价值远低于“97水蓝印”普洱茶，但其仍具有普洱茶所应有的市场流通属性和食用价值，可以满足被害人的基本需求。

第二种意见认为，不应将云南海鑫堂普洱茶的价值从被告人骗得的货款中扣除。理由是，虽然该普洱茶是目前市场上正常流通的商品，有确定的市场价值，并可以满足一般消费者的食用需求，但被害人购买“97水蓝印”普洱茶的目的是收藏和投资，不是日常饮用，被告人以低档普洱茶冒充高档普洱茶向被害人交货，无法满足被害人的上述收藏和投资需求，对弥补被害人所受的财产损失不存在实际意义。咱们同意第二种意见，理由如下：

（一）诈骗数额的认定应该考量被害人实际财产损失依据《刑法》第二百六十六条的规定，诈骗公私财物，数额较大的，构成诈骗罪。从法条的字面含义理解，诈骗数额指的是表现人骗取的财物数额。司法解释、规范性文件中也原则上采用表现人的所得额为标准计算诈骗数额。1996年《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律若干疑问的解释》（以下简称《96诈骗解释》）中规定，利用经济合同实施诈骗的，诈骗数额应该以表现人实际骗取的数额认定，合同标的数额可以作为量刑情节予以考虑。2001年《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》（以下简称《纪要》）重申在不存在新的司法解释之前，可参照《96诈骗解释》的规定实行。在具体认定金额诈骗犯罪的数额时，应该以表现人实际骗取的数额计算。实践中，表现人实际骗取的数额与被害人的财产损失数额并非完全对应。但诈骗罪属于财产犯罪，其侵犯的法益是被害人对财物的所有权或占有权。犯罪的本质是法益侵害，诈骗罪也不例外。诈骗罪（既遂）的基本构造可以简化为：表现人实施欺骗表现——对方（受骗者）产生（或继续维持）错误认识——对方基于错误认识处分财产——表现人或第三者取得财产——被害人遭受财产损害。故被害人因诈骗表现遭受的财产损失也应纳入诈骗罪的犯罪构成要件体系做整体评价，在定罪量刑中考量被害人的财产损失也是诈骗犯罪裁量的应有之义。在诈骗数额难以直接认定的情形下，有时直接以被害人的损失数额作为诈骗数额，如2000年5月24日施行的《最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序具体应用法律若干疑问的解释》第九条规定：“以虚假、冒用的身份证件办理入网手续并采用移动电话，造成电信资费损失数额较大的，依照刑法第二百六十六条的规定，以诈骗罪定罪处罚。”即使在诈骗数额可以直接认定的情形下，也应该考量被害人的实际损失。实践中可以分为两种情况，一种是被害人的实际损失大于被告人的诈骗数额。这可能是因为被害人除了直接被表现人骗取的直接损失外，还存在孳息、利润、被害人其他付出等间接损失，此部分损失数额一般而言不作用被告人的定罪及量刑幅度，但是在量刑中可以适度考虑。如2009年《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干疑问的解释》中规定，信用卡诈骗罪中“恶意透支的金额”不包含复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。另一种则是被害人的实际损失小于被告人的诈骗数额，在此种情形下就涉及在计算被告人的诈骗数额时是不是应该实施扣除的疑问。

（二）应该扣除的情形实践中，诈骗一般是复杂的、连续的表现，为了诈骗表现的顺利实施，表现人需要实施的一定的投入。这类投入既可能是以被害人之外的第三方为支付对象，也可能直接以被害人为支付对象。前者如购买作案工具、伪装道具，以及用于租用场地、交通工具和雇佣他人的支出等；后者如定金、预付金、部分偿还的资金等。对前者，由于被告人的支出对被害人的损失不存在任何弥补，不应实施扣除。2010年《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干疑问的解释》（以下简称《非法集资案件司法解释》）第五条第三款明确规定，表现人为实施集资诈骗活动而支付的广告费、中介费、手续费、回扣，或用于行贿、赠与等费用，不予扣除。最高人民检察院侦查监督厅于2018年11月9日颁布的《检察机关办理电信网络诈骗案件指引》（以下简称《诈骗指引》）在谈到诈骗数额的认定时也指出，犯罪嫌疑人为实施犯罪购买作案工具、伪装道具、租用场地、交通工具甚至雇佣他人等诈骗成本不能从诈骗数额中扣除。而对表现人向被害人支出的财物，考虑到其对受损的法律关系有所弥补，在特定情形下可以实施扣除，具体如下：

1.案发前归还的财物当前我国关于诈骗类犯罪的司法解释、规范性文件一般规定了“案发前归还”的财物应该从被告人的诈骗数额中实施扣除。如《96诈骗解释》规定，对多次实施诈骗，并以后次诈骗财物归还前次诈骗财物，在计算诈骗数额时，应该将案发前已经归还的数额扣除，按实际未归还的数额认定。《纪要》也再次确定，在具体认定金融诈骗犯罪的数额时，应该以表现人实际骗取的数额计算，但应该将案发前已归还的数额扣除。《非法集资案件司法解释》规定，集资诈骗的数额以表现人实际骗取的数额计算，案发前已归还的数额应予扣除。对“案发前归还”，既包含诈骗犯罪既遂之后，表现人出于修复被侵害的法律关系的主观意愿，对被害人所受财产损失实施的补偿；也包含表现人多次、连续实施诈骗的情形下，以后次诈骗的财物偿还前次诈骗的表现。如2017年最高人民检察院公诉厅《关于办理涉互联网金融犯罪案件有关疑问座谈会纪要》在第17点中明确指出，集资诈骗的数额，应该以犯罪嫌疑人实际骗取的金额计算。犯罪嫌疑人为吸收公众资金制造还本付息的假象，在诈骗的同时对部分投资人还本付息的，集资诈骗的金额以案发时实际未兑付的金额计算。依据上述规定，表现人实际骗取的数额等于被害人向表现人交付的集资款数额减去表现人向被害人还本付息的数额，亦即依据被害人的实际损失，对被害人实际得到部分补偿的部分从犯罪数额中实施了扣除。

2.表现人支付的部分财物在诈骗的期间，表现人为了取得被害人的信任，一般会采用预付定金、抛出小额诱饵等诱使被害人上当受骗，对此部分财物是不是应该扣除，应该依据实际情况实施分析。不能仅仅因为上述财物是表现人为了实现犯罪既遂所必须付出的代价，就主张一律计入犯罪数额，不予扣除，或机械地比较被害人丧失和取得的财物的客观价值，不考虑利用可能性，一律将此从犯罪数额中扣除。咱们认为，可以依据表现人所支付财物的不同表现形式，全面审查上述财物对弥补被害人财产损失的有效性。假如上述财物对被害人具有利用可能性，可以有效弥补被害人所受的财产损失，有助于恢复被侵害的法益，则可以将上述财物对应的财产价值从诈骗类犯罪的数额中扣除。例如，表现人向被害人购买机床，承诺先期支付部分定金，待被害人交付机床后，再分期支付剩余货款。后表现人如约向被害人支付了定金，但其在收到被害人交付的机床后，立即将机床转卖给他人，并携款逃匿。由于被害人交付机床的目的就是获取机床的对价，表现人支付的定金可以在一定程度上实现被害人的交易目的，弥补其因交付机床而受到的财产损失，故该定金可从表现人的犯罪数额中扣除。具体而言，在司法实践中，这一类财物常表现为货币、黄金等形式，可以固定地充当交易媒介，衡量商品价值，具有一般等价物的属性。对此，《诈骗指引》在谈到诈骗数额的认定时也指出，对通过向被害人交付一定货币，进而骗取其信任并实施诈骗的，由于货币具有流通性和经济价值，该部分货币可以从诈骗数额中扣除。相反，假如表现人支出的财物对被害人不存在利用可能性，无法实现被害人预期的交易目的，对弥补被害人所受的财产损失也不存在实际意义，即使该犯罪成本有与被害人交付的财物相当的市场价值，甚至完全具备正常商品所应有的采用价值，一般也不应从诈骗类犯罪的数额中扣除。

（三）本案中被告人交付的低档普洱茶的价值不应从犯罪数额中实施扣除本案中，虽然被告人阚某向马某交付低档普洱茶是在马某支付货款之后，但收到货款的同时就委托快递发货，并依照对方请求将快递单号发送给马某验证，这正是阚某虚构事实、实践骗术的一部分，也是阚某获得被害人马某信任和隐瞒犯罪事实的条件。交付低档普洱茶并非阚某出于弥补被害人马某损失的主观意愿，而是为了更稳妥的实现非法占有对方财产的犯罪目的。马某以投资、收藏的目的向阚某购买高档普洱茶、支付货款，阚某实际交付的却是低档普洱茶。虽然该低档普洱茶也有确定的市场价值，可以满足普通消费者的食用需求，但是高档普洱茶所具有的收藏和投资价值是其独有的个性特征，也是低档普洱茶所不具备的，同时这也是马某购买高档普洱茶的初衷和预期的交易目的。低档普洱茶既不存在收藏和投资价值，一般也不存在货币、黄金所特有的一般等价物属性，阚某向马某交付的低档普洱茶对弥补马某所受的财产损失不存在多大实际意义。 该低档普洱茶的市场价值可不从被告人的诈骗数额中实施扣除。 苏州市吴中区人民法院认定被告人阚某的诈骗数额为其实际骗取的23.8万元，并依据其犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对其实施定罪、量刑，是正确的。

撰稿：江苏省苏州市吴中区人民检察院 郑毅；最高人民法院刑二庭 段凰

审编：最高人民法院刑二庭 韩维中

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